Sanctions et contrôle de l'ESPR : ce qui se passe en cas de non-conformité

Les enjeux de la non-conformité à l'ESPR

Le règlement établissant un cadre pour la fixation d'exigences en matière d'écoconception applicables aux produits durables (ESPR) n'est ni une ligne directrice facultative ni un simple cadre d'intentions. C'est un règlement européen contraignant, assorti de véritables mécanismes de contrôle et de sanctions significatives pour les entreprises qui ne s'y conforment pas. À mesure que les exigences relatives au passeport numérique de produit entrent en vigueur pour des catégories de produits successives, les autorités de surveillance du marché de toute l'Europe auront le pouvoir, et le mandat, d'agir contre les produits non conformes et les entreprises qui en sont responsables.

Pourtant, de nombreuses entreprises ne savent toujours pas précisément ce qui se passe si elles ne respectent pas leurs obligations au titre de l'ESPR. Quelles sont les sanctions ? Qui les applique ? Quelle est la gravité des conséquences ? Et comment les entreprises peuvent-elles se protéger ? Cet article présente une vue d'ensemble du cadre de contrôle de l'ESPR, en s'appuyant sur le règlement lui-même et sur les précédents établis de la législation européenne existante sur les produits.

Pour bien comprendre le règlement sur lequel reposent ces dispositions, consultez notre guide complet de l'ESPR.

Comment fonctionne le contrôle de l'ESPR

L'ESPR suit le modèle européen éprouvé de contrôle de la réglementation des produits, qui repose sur les autorités de surveillance du marché de chaque État membre. Ces autorités nationales sont chargées de surveiller le marché, de repérer les produits non conformes et de prendre des mesures contre les opérateurs économiques responsables, qu'il s'agisse de fabricants, d'importateurs, de mandataires ou de distributeurs.

La surveillance du marché au titre de l'ESPR s'inscrit dans le cadre existant établi par le règlement (UE) 2019/1020, qui fixe les règles générales relatives à la surveillance du marché et à la conformité des produits dans l'UE. Les autorités disposent donc d'une panoplie bien établie de pouvoirs de contrôle, notamment le droit d'inspecter les produits, de demander des documents, de prélever des échantillons pour essais et d'exiger des mesures correctives.

L'ESPR prévoit également la création d'un registre des passeports numériques de produits, une base de données centralisée que les autorités peuvent interroger pour vérifier que les produits sur le marché disposent d'un passeport valide et conforme. Le contrôle en est nettement facilité par rapport aux réglementations antérieures, où la vérification de la conformité exigeait souvent des inspections physiques et l'examen manuel de documents. Grâce au passeport numérique, une autorité peut rapidement vérifier si le passeport d'un produit existe, s'il contient tous les champs de données requis et si les informations semblent plausibles et cohérentes.

Types de sanctions et de mesures de contrôle

L'ESPR laisse à chaque État membre le soin de fixer le niveau précis des sanctions, en exigeant seulement qu'elles soient « effectives, proportionnées et dissuasives ». Les amendes et sanctions exactes varieront donc d'un pays à l'autre, mais le règlement établit un cadre clair de mesures que tous les États membres doivent prévoir. Sur la base du règlement et des précédents de la législation européenne connexe, cette panoplie comprend :

• Des injonctions de mesures correctives obligeant les entreprises à mettre leurs produits en conformité dans un délai déterminé
• Des ordres de retrait imposant le retrait du marché des produits non conformes
• Des ordres de rappel obligeant les entreprises à récupérer les produits non conformes déjà vendus aux consommateurs
• Des interdictions d'importation empêchant les produits non conformes d'entrer sur le marché de l'UE à la douane
• Des sanctions financières (amendes) proportionnées à la gravité et à la durée de la non-conformité
• La publication des constats de non-conformité, y compris le nom des entreprises et des produits concernés
• Des sanctions pénales dans les cas les plus graves, notamment en cas de tromperie délibérée ou de risque pour la sécurité

Les sanctions financières prévues par la législation européenne existante sur les produits donnent une indication utile de l'ampleur des amendes encourues. Au titre du règlement européen relatif aux batteries, par exemple, les États membres doivent fixer des sanctions proportionnées à la gravité de l'infraction, aux avantages économiques tirés de la non-conformité et aux éventuelles infractions antérieures. Plusieurs États membres ont fixé des amendes maximales de plusieurs centaines de milliers, voire de plusieurs millions d'euros, pour les infractions graves à la réglementation des produits.

Interdictions de produits et retrait du marché

Pour de nombreuses entreprises, la mesure la plus dommageable sur le plan commercial n'est pas l'amende, mais l'interdiction d'un produit ou un ordre de retrait du marché. Apprendre que vos produits ne peuvent plus être vendus dans l'UE, ou que ceux déjà en rayon doivent être rappelés, a des conséquences financières immédiates et lourdes, en particulier pour les entreprises fortement dépendantes du marché européen.

Au titre de l'ESPR, une autorité de surveillance du marché peut ordonner le retrait d'un produit s'il ne dispose pas d'un passeport numérique valide, si le passeport ne contient pas toutes les informations requises, si ces informations sont substantiellement inexactes ou si le produit ne satisfait pas aux exigences de performance en matière d'écoconception applicables. L'ordre de retrait peut viser des lots précis, des gammes entières ou tous les produits d'un fabricant, selon la nature et l'étendue de la non-conformité.

Les rappels sont encore plus perturbants. Un rappel oblige l'entreprise non seulement à cesser la vente, mais aussi à récupérer activement les unités déjà achetées par les consommateurs. Cela entraîne des coûts logistiques importants, des frais de communication auprès des clients et une atteinte à la réputation. Pour les marques grand public, un rappel est un événement très visible qui peut dominer l'actualité et les réseaux sociaux pendant des jours, voire des semaines.

Il convient de souligner que les ordres de retrait et de rappel ne sont pas de simples hypothèses. Dans le cadre de la législation européenne actuelle, des milliers de produits sont retirés ou rappelés chaque année. Le système d'alerte rapide de l'UE pour les produits non alimentaires dangereux (Safety Gate) publie chaque semaine des notifications de mesures de contrôle, et les chiffres sont considérables. Rien ne permet de penser que le contrôle de l'ESPR sera moins actif une fois les échéances arrivées.

Des différences entre États membres

Comme l'ESPR confie la fixation des sanctions aux États membres, les entreprises présentes sur plusieurs marchés européens doivent savoir que les sanctions encourues peuvent varier sensiblement d'un pays à l'autre. Une non-conformité passible d'une amende modeste dans un État membre peut entraîner une sanction bien plus lourde dans un autre.

Historiquement, certains États membres ont été plus actifs et plus fermes que d'autres en matière de surveillance du marché. L'Allemagne, la France, les Pays-Bas et les pays nordiques figurent généralement parmi les plus actifs, avec des autorités de surveillance bien dotées et une pratique établie d'action contre les produits non conformes. Les États membres d'Europe du Sud et de l'Est ont parfois été moins actifs, mais la situation évolue à mesure que la coordination de la surveillance du marché au niveau européen s'améliore.

L'ESPR comporte elle-même des dispositions visant à améliorer la coordination et la cohérence du contrôle entre États membres. Le règlement impose aux États membres de coopérer dans le cadre européen de surveillance du marché, de partager des informations sur les produits et opérateurs non conformes et de coordonner les actions transfrontalières. Avec le temps, les entreprises auront donc moins de marge pour exploiter les écarts d'intensité du contrôle entre États membres.

Pour les entreprises qui mettent des produits sur le marché dans plusieurs pays de l'UE, l'approche la plus sûre consiste à viser une conformité totale selon l'interprétation la plus stricte des exigences. Vous êtes ainsi protégé, quelle que soit l'autorité nationale qui procède à une inspection.

Les enseignements du contrôle de la réglementation existante

Si les exigences de l'ESPR relatives au passeport numérique sont nouvelles, le cadre général du contrôle de la réglementation européenne des produits est bien établi. Observer la manière dont les réglementations existantes sont appliquées donne de précieuses indications sur ce que les entreprises peuvent attendre de l'ESPR.

Le règlement européen relatif aux batteries, qui comporte certaines des toutes premières exigences en matière de passeport numérique, constitue un précédent particulièrement pertinent. Selon ce règlement, les batteries mises sur le marché de l'UE à partir de février 2027 devront disposer d'un passeport numérique contenant des informations détaillées sur leur capacité, leurs performances, leur durabilité, leur composition et leur empreinte carbone. Les États membres préparent déjà leurs stratégies de contrôle pour ces exigences.

REACH (enregistrement, évaluation et autorisation des substances chimiques, ainsi que restrictions applicables à ces substances) offre un autre exemple instructif. REACH impose aux entreprises d'enregistrer les substances chimiques et de fournir des données détaillées sur leurs propriétés, utilisations et dangers. Les manquements à REACH ont donné lieu à des amendes importantes, atteignant plusieurs millions d'euros dans certains cas, à des interdictions de produits et même à des poursuites pénales. L'Agence européenne des produits chimiques (ECHA) a mis au point des procédures de vérification de la conformité sophistiquées, et ses activités de contrôle sont devenues de plus en plus rigoureuses.

Le marquage CE, qui impose aux produits de satisfaire aux exigences européennes applicables en matière de sécurité, de santé et d'environnement avant leur mise sur le marché, a lui aussi généré une abondante pratique de contrôle. Les produits trouvés sur le marché sans marquage CE valide, ou portant le marquage CE sans satisfaire aux exigences, sont régulièrement retirés et leurs fabricants sanctionnés. Les exigences de l'ESPR en matière de passeport numérique ajouteront en pratique une couche supplémentaire à ce cadre de conformité existant.

Conséquences pour la réputation et l'activité commerciale

Au-delà des sanctions juridiques, la non-conformité à l'ESPR comporte des risques importants pour la réputation et l'activité commerciale, qui peuvent être tout aussi dommageables, sinon davantage, que les amendes ou les retraits de produits.

Dans plusieurs États membres, les autorités de surveillance du marché publient le détail des mesures de contrôle, y compris le nom des entreprises et des produits jugés non conformes. Être cité dans un avis public envoie un signal très négatif aux clients, partenaires, investisseurs et autorités. À l'ère des réseaux sociaux, ces avis peuvent être relayés très rapidement, bien au-delà du cercle des spécialistes de la réglementation.

Les partenaires de distribution peuvent aussi agir indépendamment des autorités. Les grands distributeurs exigent de plus en plus que leurs fournisseurs démontrent leur conformité à la réglementation applicable, et la découverte d'une non-conformité peut conduire au déréférencement, c'est-à-dire au retrait des produits de l'assortiment. Pour de nombreuses marques, perdre l'accès à un grand canal de distribution est une catastrophe commerciale, qu'une mesure officielle suive ou non.

L'examen des performances ESG (environnementales, sociales et de gouvernance) par les investisseurs et les prêteurs est un autre facteur. La non-conformité réglementaire est un signal d'alerte pour les investisseurs et peut compromettre la capacité d'une entreprise à lever des capitaux, à obtenir des lignes de crédit ou à conserver sa couverture d'assurance. À mesure que la réglementation en matière de durabilité devient centrale, les marchés financiers accordent une attention croissante à la conformité.

Comment éviter les sanctions de l'ESPR

La bonne nouvelle, c'est que les sanctions de l'ESPR sont entièrement évitables. Le règlement vise à garantir que les produits respectent des normes minimales de durabilité et de transparence, et la conformité, bien qu'exigeante, est à la portée de toute entreprise prête à y consacrer le temps et les ressources nécessaires.

Le moyen le plus efficace d'éviter les sanctions est de commencer à se préparer bien avant les échéances applicables à vos catégories de produits. Utilisez notre liste de contrôle de conformité à l'ESPR comme feuille de route structurée. Les étapes clés comprennent un audit approfondi des données, l'implication des fournisseurs dans la fourniture des données, le choix d'une plateforme de passeport numérique robuste et la mise en place de processus internes pour la mise à jour continue des passeports.

Il est tout aussi important de comprendre les exigences précises applicables à vos produits. Le cadre de l'ESPR repose sur des actes délégués qui fixent des exigences détaillées pour chaque catégorie de produits. Vous devez connaître non seulement les principes généraux du règlement, mais aussi les champs de données, les normes de performance et les exigences documentaires que vos produits doivent respecter. Nos articles sur le calendrier et les échéances de l'ESPR et sur les erreurs de conformité courantes liées au passeport numérique vous aident à éviter les écueils les plus fréquents.

• Commencez la préparation au moins 12 à 18 mois avant l'échéance applicable à votre secteur
• Réalisez un audit complet des données au regard des exigences des actes délégués propres à vos catégories de produits
• Impliquez vos fournisseurs tôt et établissez des accords clairs de partage de données
• Choisissez une plateforme de passeport numérique conforme aux normes techniques actuelles et capable d'évoluer avec les exigences
• Mettez en place des processus internes de revue et d'assurance qualité pour tous les passeports publiés
• Documentez rigoureusement vos actions de conformité afin de prouver votre diligence
• Suivez l'évolution de la réglementation et mettez à jour votre programme de conformité à mesure que de nouveaux actes délégués sont publiés

La documentation, votre meilleure défense

Dans toute procédure de contrôle, le facteur le plus déterminant pour l'issue est la qualité de votre documentation. Les autorités de surveillance du marché sont bien plus enclines à la clémence envers les entreprises capables de démontrer un effort réel et systématique de conformité qu'envers celles qui se sont peu ou pas préparées.

Votre documentation de conformité doit couvrir tous les aspects de votre programme ESPR : les sources de données utilisées pour alimenter vos passeports, vos processus de revue interne, la formation du personnel, les échanges avec les fournisseurs sur l'exactitude des données et vos activités continues de suivi et de mise à jour. Si une autorité s'interroge sur un aspect de vos passeports numériques de produits, vous devez pouvoir présenter des preuves documentées étayant les informations publiées.

Envisagez également de réaliser des audits internes périodiques de vos données de passeport. Vérifiez l'exactitude d'un échantillon aléatoire de passeports par rapport aux données sources. Documentez les résultats de ces audits et les mesures correctives prises. C'est précisément ce type d'assurance qualité proactive que les autorités de surveillance du marché rechercheront, et récompenseront, en cas d'enquête. Pour une approche plus globale de la préparation, consultez notre guide sur l'audit de vos produits en vue du passeport numérique.

En résumé : la conformité n'est pas facultative

Le cadre de contrôle de l'ESPR vise à garantir que toutes les entreprises qui mettent des produits sur le marché de l'UE respectent leurs obligations. Les conséquences d'une non-conformité (amendes, interdictions de produits, rappels, atteinte à la réputation et perte d'accès au marché) sont suffisamment graves pour qu'aucune entreprise ne puisse se permettre de les ignorer.

Le message ne doit toutefois pas être celui de la peur. Les exigences de l'ESPR sont claires, son calendrier est publié à l'avance, et les outils et orientations disponibles pour aider les entreprises se multiplient rapidement. Avec une préparation structurée, des investissements dans les bonnes technologies et les bons processus, et un engagement en faveur de l'exactitude et de la transparence des données, la conformité est tout à fait accessible aux entreprises de toutes tailles.

La Commission européenne a clairement indiqué que l'ESPR est une pierre angulaire du pacte vert pour l'Europe et de son programme en faveur de l'économie circulaire. Le contrôle sera rigoureux, coordonné et de plus en plus sophistiqué. C'est maintenant qu'il faut se préparer.